【案例分享】有設定抵押沒有現金流，判決抵押權塗銷？（文：戴家旭律師）

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本次戴家旭律師來跟各位讀者分享實務案例，借錢給別人，千萬要記得留下憑據，特別是交付現金時，不論是一張簡單的收據或是簽收證明，文書格式不拘（但內容務必要寫清楚啊～），才能保障自己的權益。否則縱使有設定抵押權，別人堅決否認收到錢的時候，老天爺也很難幫助你/妳！

【案例事實】

老王是我高中同學，長的又高又帥。

高中的時候，老王是全校同學羨慕的焦點，因為竹中、竹女聯合舞會，老王邀請來的舞伴，是竹女的校花。

新竹高中是男校，俗話說：「竹中讀三年，母豬賽貂蟬」*，舞會能夠邀請到舞伴已經很厲害了，更何況是邀請到竹女的校花！對青春期的男性來說，考全校第一名不算什麼，可以在舞會出頭，才是一等一的大事。

可惜的是，老王畢業以後，發生了一個悲劇：他借錢給竹女校花，損失了一百萬元，血本無歸！

因為老王借錢給竹女校花一共新台幣100萬元，借據也簽了，竹女校花也提供自己名下的不動產，給老王做抵押權設定登記。但是：竟然沒有現金流！

換句話說，老王交給竹女校花的100萬元，是用「現金」交付的，不是用銀行匯款，甚至也沒有簽收條（收據），證明竹女校花有收到這筆錢。

後來的故事，是竹女校花否認有向老王借款新台幣100萬元，提起「確認抵押權不存在」訴訟，主張：因為借款契約的成立，前提是「有收到錢」。而有沒有收到錢，應該由老王負舉證責任(殺球)。

最後判決結果，法官認定老王沒有辦法舉證證明：確實有交付新台幣100萬元給竹女校花，老王的抵押權不存在。

【律師真心話】

「借人家錢」已經很辛酸了，請務必要做好現金流。比較萬無一失的作法，是用銀行匯款，絕對跑不掉。如果沒有銀行匯款，至少應該要有現金簽收條(收據)，證明債務人有收到這筆款項。否則，除了像案例的老王一樣，抵押權被法院認定不存在以外，嚴重的是連你的借款債權，都會消失不見喔～

*請原諒高中男生的愚蠢，以貌取人是人類的天性(文明是後天習得的)，更何況是充滿青春與汗水的高中男生，而我也曾是其中之一。

**這個故事純粹虛構，請勿對號入座。

【相關參考判決】

臺灣高等法院臺中分院107年度上易字第75號民事判決：「主張法律關係存在之當事人，須就該法律關係發生所須具備之特別要件事實，負舉證之責。又消費借貸，除有金錢之交付外，尚須本於借貸之意思而為交付，始足成立，從而若當事人主張與他方有消費借貸關係存在者，自應就該借貸意思互相表示合致及借款業已交付之事實，負舉證之責任。」

最高法院106年度台上字第2537號民事判決：「抵押權為不動產物權，其所擔保債權之種類及範圍，屬抵押權之內容，依法應經登記，始生物權之效力。又抵押權為從物權，以其擔保之債權存在為成立之要件，如所擔保之債權不存在，縱為抵押權之設定登記，仍難認其抵押權業已成立。」